Inhaltsverzeichnis

Abk  ürzungsverzeichnis  VI

Abbildungsverzeichnis   VIII

1.  Einleitung  1

2.  Grundlagen Unternehmensakquisition  2

2.1.  Begriff  2

2.2.  Arten der Unternehmensakquisition  2

2.2.1.  Share Deal  2

2.2.2.  Asset Deal  2

2.3.  Erwerbswege bei Unternehmensakquisition  3

2.4.  Motive für Unternehmensakquisitionen  3

3.  Grundlagen der Due Diligence  5

3.1.  Herkunft und Inhalt des Begriffes  5

3.2.  Funktion, Terminierung und rechtliche Einordnung  5

3.2.1.  Ziele und Zwecke der Due Diligence  5

3.2.1.1.  Offenlegung von Unternehmensinformationen  5

3.2.1.2.  Analyse und Prüfung  7

3.2.1.3.  Entscheidungsgrundlage und Preisfindung  8

3.2.1.4.  Exkulpation  8

3.2.2.  Terminierung, Dauer und Umfang  9

3.2.3.  Relevanz der Due Diligence im deutschen Zivilrecht  11

3.3.  Verhältnis zur Jahresabschlussprüfung und Unternehmensbewertung  12

4.  Verfahrensablauf der Due Diligence  13

4.1.  Informationsquellen  13

4.1.1.  Interne Informationsquellen  14

4.1.1.1.  Data Room  14

4.1.1.2.  Befragung des Managements und der Mitarbeiter  15

4.1.1.3.  Betriebsbesichtigung  16

4.1.2.  Externe Informationsquellen  17

4.2.  Planung  17

4.2.1.  Abgrenzung und Wahl der Prüfungsgebiete  17

Due Diligence bei Unternehmensakquisitionen VI

Abkürzungsverzeichnis

Abs. Absatz AG Aktiengesellschaft AR Aufsichtsrat BGB Bürgerliches Gesetzbuch BKartA Bundeskartellamt Bzw. beziehungsweise DB Deckungsbeitrag D.h. das heißt EDV Elektronische Datenverarbeitung EStG Einkommensteuergesetz Etc. et cetera F&E Forschung und Entwicklung FW Fremdwährung GewStG Gewerbesteuergesetz GF Geschäftsführer/Geschäftsführung Ggf. gegebenenfalls GmbH Gesellschaft mit beschränkter Haftung GuV Gewinn- und Verlustrechnung GWB Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkung HGB Handelsgesetzbuch Hrsg. Herausgeber IAS International Accounting Standards IKS Internes Kontrollsystem i.S.d. im Sinne des IT Informationstechnologie KG Kommanditgesellschaft Lfd. laufend LoI Letter of Intent Lt. laut LuL Lieferung und Leistung M&A Mergers and Akquisitions MarkenG Markengesetz MIS Management Informationssystem OHG Offene Handelsgesellschaft

Due Diligence bei Unternehmensakquisitionen VII

PLC Product Life Cycle RoI Return of Investment RSt Rückstellungen SA Securities Act SEA Securities Exchange Act Sec. section SWOT Strength and Weaknesses, Opportunities and Threats u.a. unter anderem US United States USA United States of America Usw. Und so weiter VGA verdeckte Gewinnausschüttung Vgl. vergleiche WBK Wiederbeschaffungskosten WpHG Wertpapierhandels- und Übernahmegesetz WPO Wirtschaftsprüferordnung Z.B. zum Beispiel

Due Diligence bei Unternehmensakquisitionen VIII

Abbildungsverzeichnis

ABBILDUNG 1: EINFLUSS DER DUE DILIGENCE AUF DEN 6 KAUFPREIS (N=224) ABBILDUNG 2: DUE DILIGENCE-REVIEW IM 10 AKQUISITIONSABLAUF NACH BINDER/LANZ ABBILDUNG 3: BEDEUTUNG DER INFORMATIONSQUELLEN 14 (N=235) 20 ABBILDUNG 4: ART DER CHECKLISTEN (N=234) ABBILDUNG 5: ORGANISATORISCHE EINBINDUNG DES DUE 22 DILIGENCE-TEAMS

ABBILDUNG 6: MEHRSCHICHTIGES EXPERTENSYSTEM FÜR EINE 24 DUE DILIGENCE

ABBILDUNG 7: ANTEILE DER AN DER DUE DILIGENCE BETEILIGTEN AN DEN GESAMTEN MANNTAGEN DER DUE DILIGENCE (N=183) 25

ABBILDUNG 8: VERHÄLTNIS VON DUE DILIGENCE UND GARANTIEN IM VERTRAGSWERK (MEHRFACHNENNUNGEN 30 MÖGLICH) (N=223)

ABBILDUNG 9: VERBREITUNGSGRADE DER DUE DILIGENCE 33 TEILREVIEWS

ABBILDUNG 10: 5-S-MODELL: ERFOLGSFAKTOREN DER 36 FINANCIAL DUE DILIGENCE 37 ABBILDUNG 11: SWOT ANALYSE ABBILDUNG 12: DAUER DER DUE DILIGENCE IN 57 ABHÄNGIGKEIT DER DAUER DES ABBILDUNG 13: MÖGLICHER INHALT UND AUFBAU EINES DUE 77 DILIGENCE KOMPENDIUMS 78 ABBILDUNG 14: BILANZKENNZAHLEN ABBILDUNG 15: KENNZAHLEN AUS DER GEWINN- UND 78 VERLUSTRECHNUNG 79 ABBILDUNG 16: RENTABILITÄTSKENNZAHLEN 79 ABBILDUNG 17: PRODUKTIVITÄTSKENNZAHLEN 79 ABBILDUNG 18: LIQUIDITÄTSKENNZAHLEN

Due Diligence bei Unternehmensakquisitionen IX

ABBILDUNG 19: ARBEITSSCHEMA ZUR ERMITTLUNG DES 80 CASHFLOW 81 ABBILDUNG 20: KAPITALFLUSSRECHNUNG ABBILDUNG 21: BEISPIELCHECKLISTE ZUR FINANCIAL DUE 86 DILIGENCE

ABBILDUNG 22: BEISPIELCHECKLISTE ZUR FINANCIAL DUE 88 DILIGENCE

ABBILDUNG 23: BEISPIELCHECKLISTE ZUR LEGAL DUE 91 DILIGENCE

Due Diligence bei Unternehmensakquisitionen 1

1. Einleitung

Die Zahlen der Unternehmenskäufe und -zusammenschlüsse haben in den letzten Jahren stark zugenommen. Dies ist vor allem auf den Trend der internationalen Globalisierung zurückzuführen. Denn immer mehr Unternehmen suchen neue Märkte und Kunden.

Allerdings sind viele Unternehmenstransaktionen fehlgeschlagen und haben allen Beteiligten viel Geld, Zeit und Schlagzeilen gekostet. Diese Fehlschläge können aus fehlenden Kenntnissen über die Risiken und Schwachstellen, und somit der fehlenden Kenntnis über das zu akquirierende Unternehmen resultieren.

Hier setzt die Due Diligence an. Sie soll dem Käufer einen umfassenden Überblick über das Unternehmen geben und die Risiken und Schwachstellen der Transaktion aufdecken.

So kann der Informationsstand des Käufers erhöht werden, um so der Kaufentscheidung eine größere Sicherheit zu geben.

In den Jahren 1997 - 2000 wurden bei 74% ¹ der Unternehmensakquisitionen Due Diligence Untersuchungen durchgeführt. Diese Zahl bestätigt, dass die Due Diligence eine große Bedeutung in diesem Bereich hat und eine noch größere Bedeutung in der Zukunft erlangen wird.

Die vorliegende Arbeit beschäftigt sich mit der Due Diligence bei Unternehmensakquisitionen, dabei wurde in erster Linie das Werk von Berens/Brauner verwendet, da dies die führende Literatur auf diesem Gebiet ist. In Kapitel 2 werden die Grundlagen der Unternehmensakquisition näher dargelegt, in Kapitel 3 wird dann die Due Diligence und deren Herkunft erläutert. Der Verfahrensablauf ist das Thema im 4. Kapitel. Danach werden die 3 wichtigsten Teilreviews der Due Diligence in Kapitel 5 erklärt. Den Abschluss bilden in Kapitel 6 die Erläuterung der Chancen und in Kapitel 7 die Risiken und Grenzen der Due Diligence.

Ziel dieser Arbeit ist die Vorstellung der Due Diligence sowie deren Ablauf, um so die Möglichkeiten und Chancen der Due Diligence Prüfung aufzuzeigen, aber auch um aufzuzeigen, in welchen Bereichen Risiken und Grenzen liegen, die die Prüfung zum Scheitern bringen können.

¹ Vgl. Berens, W.; Strauch, J. (2002)

Due Diligence bei Unternehmensakquisitionen 2

2. Grundlagen Unternehmensakquisition

2.1. Begriff

Unter Unternehmensakquisition versteht man die Übernahme von einem Unternehmen oder einzelnen Unternehmensteilen. 1

2.2. Arten der Unternehmensakquisition

2.2.1. Share Deal

Bei dieser Art der Unternehmensakquisition werden Beteiligungsrechte des Unternehmens veräußert, d.h. diese Form kann nur dann stattfinden, wenn der Träger des Unternehmens eine Gesellschaft ist. Bei Personengesellschaften (OHG, KG, Kommanditanteile bei der GmbH & Co. KG) sind die zu veräußernden Gesellschaftsanteile Beteiligungen, bei der GmbH Geschäftsanteile und bei der AG Aktien. 2

Der Vertragspartner bzw. Verkäufer ist die Gesellschaft des Zielunternehmens. 3

Der Verkäufer des Unternehmens wird diese Form der Akquisition bevorzugen, da nach geltendem Steuerrecht die Veräußerung von Beteiligungen steuerfrei ist.

2.2.2. Asset Deal

Diese Art der Unternehmensakquisition wird immer dann gewählt, wenn das zu verkaufende Unternehmen das eines Einzelgewerbetreibenden ist. ⁴ Hierbei werden alle oder Teile der einzelnen Wirtschaftsgüter und der immateriellen Vermögenswerte erworben. 5

Durch die Möglichkeit nur Teile des Unternehmens zu veräußern, kann der bisherige Besitzer die restliche Firma für eventuelle andere Aktivitäten nutzen. ⁶ Für den Käufer ist diese Art der Unternehmensakquisition besonders vorteilhaft, da er die erworbenen Wirtschaftsgüter später abschreiben kann.

¹ Vgl. Schneck, O. (1998)

² Vgl. Berens, W.; Brauner, H.U. (1999)

³ Vgl. Heidinger; F. J.; Albeseder, W. (2001)

⁴ Vgl. Berens, W.; Brauner, H.U. (1999)

⁵ Vgl. Heidinger; F. J.; Albeseder, W. (2001)

⁶ Vgl. Berens, W.; Brauner, H.U. (1999)

Due Diligence bei Unternehmensakquisitionen 3

2.3. Erwerbswege bei Unternehmensakquisition

Unternehmen können durch Exklusivverhandlungen, Auktionsverfahren, Kauf von Anteilen über die Börse oder öffentliche Übernahmeangebote erworben werden.

Die Exklusivverhandlung ist der mit 49,6% ¹ aller Transaktionen am häufigsten gewählte Weg in Deutschland. Bei dieser Form des Kaufs betrachtet der Verkäufer nur einen Interessenten als potentiellen Käufer. Dadurch ist eine schnelle Abwicklung und eine geringe Verbreitung von vertraulichen Fakten und Informationen gewährleistet. 2

Eine spontane Wettbewerbssituation schafft der Verkäufer bei dem Auktionsverfahren. Hier sind mehrere potentielle Erwerber als konkurrierende Bieter beteiligt. 3

Bei dem Kauf von Anteilen über die Börse beabsichtigt der Käufer zum einen über diese Finanzanlage durch steigende Kurse und Dividendenzahlungen Gewinne zu erwirtschaften, zum anderen kann der Aktienkauf aber auch als eine Maßnahme zur Erlangung der Stimmmehrheit in Verbindung mit einem späteren Übernahmeangebot dienen. 4

Mit öffentlichen Übernahmeangeboten werden Aktien einer Gesellschaft systematisch aufgekauft. Dabei beabsichtigt der Erwerber, die Kontrolle über die Gesellschaft durch die öffentliche und direkte Ansprache der bisherigen Anteilseigner zu erlangen. 5

2.4. Motive für Unternehmensakquisitionen

Es können in der Praxis marktwertsteigernde und nicht marktwertsteigernde Motive unterschieden werden.

Die marktwertsteigernden Motive betreffen vor allem das aktive Management. ⁶ Innerhalb dieser Gruppe werden verschiedene Strategien bzw. Möglichkeiten unterschieden.

Beim Portfoliomanagement werden gesunde, attraktive Unternehmen auf Konzernebene gekauft mit dem Ziel der Ertragsverstetigung, Risikoreduktion, Ka-

¹ Berens,W.; Strauch, J. (2002)

² Vgl. Berens, W.; Brauner, H.U. (1999), nähere Informationen im Anhang 1

³ Vgl. Berens, W.; Brauner, H.U. (1999), nähere Informationen im Anhang 1

⁴ Vgl. Berens, W.; Brauner, H.U. (1999), nähere Informationen im Anhang 1

⁵ Vgl. Berens, W.; Brauner, H.U. (1999), nähere Informationen im Anhang 1

⁶ Vgl. Kranebitter, G. (2002)

Due Diligence bei Unternehmensakquisitionen 4

pitalkostenreduktion sowie Finanzierungsausgleich. Auch ist es so möglich auf verschiedenen internationalen Märkten tätig zu werden. ¹ Eine weitere Strategie ist die der Restrukturierung. Hier wird das Unternehmen gekauft, um es zu sanieren und so bisher noch nicht verwirklichte Potentiale zu nutzen. ² Anschließend wird das Unternehmen mit einem höheren Preis verkauft als es gekauft wurde. Diese Wertsteigerung ist auf die offengelegten Potentiale zurückzuführen. 3

Den Marktwert kann man des Weiteren durch die Erzielung von Synergien erreichen. Hier wird das Unternehmen gekauft, um durch den Austausch von Know-How und Nutzung gemeinsamer Potentiale Wettbewerbsvorteile zu erlangen. 4

Bei der spekulativen Methode werden Arbitragegewinne angestrebt. Diese werden durch die Differenz zwischen dem Kaufpreis plus den Finanzierungskosten und dem höheren Veräußerungserlös erzielt. Dazu ist es allerdings notwendig, dass der Erwerber mehr Informationen besitzt als der restliche Markt. ⁵ Nicht marktwertsteigernde Motive werden in psychisch-soziale Motive und Agency-Probleme unterteilt. Dabei steht bei den psychisch-sozialen Motiven das Streben nach Wachstum, Größe, Macht und Ansehen im Vordergrund. Die Faszination liegt im Wachstum des Unternehmens. 6

Die Agency-Probleme sind vor allem auf die auseinandergehenden Interessen von Eigentümer (Principal) und Management (Agent) zurückzuführen. 7

¹ Vgl. Berens, W.; Brauner, H.U. (1999), nähere Informationen im Anhang 2

² Vgl. Kranebitter, G. (2002)

³ Vgl. Berens, W.; Brauner, H.U. (1999), nähere Informationen im Anhang 2

⁴ Vgl. Kranebitter, G. (2002), nähere Informationen im Anhang 2

⁵ Vgl. Kranebitter, G. (2002), nähere Informationen im Anhang 2

⁶ Vgl. Berens, W.; Brauner, H.U. (1999), nähere Informationen im Anhang 2

⁷ Vgl. Kranebitter, G. (2002), nähere Informationen im Anhang 2

Due Diligence bei Unternehmensakquisitionen 5

3. Grundlagen der Due Diligence

3.1. Herkunft und Inhalt des Begriffes

Der Begriff Due Diligence hat seinen Ursprung im US - amerikanischen Kapitalmarkt und Anlegerschutzrecht (securities laws) ¹ , die in einem Normenkomplex die Haftung der an der Emission und an dem Handel von Wertpapieren beteiligten Personen regeln ² .

Due Diligence bedeutet „sorgsame Erfüllung, im Verkehr erforderliche Sorgfalt“ ³ und ist laut den securities laws von beratenden Experten, wie beispielsweise Wirtschaftsprüfern, Rechtsanwälten etc., bei der Emission und dem Handel von Wertpapieren anzuwenden, um eine Haftung auszuschließen. ⁴ Heute wird die Due Diligence nicht mehr nur im Zusammenhang mit dem Wertpapierhandel gesehen, sondern hat eine viel größere Bedeutung im Bereich der Unternehmenstransaktionen und -beteiligungen. ⁵ Die sogenannte Due Diligence-Prüfung wird in den Akquisitionsprozess als eigenständige Phase eingefügt und dient nun im Rahmen sorgfältigster und umfassernster Unternehmensanalysen „der vorbeugenden Aufdeckung, des Ausschlusses sowie der Begrenzung von Risiken im Geschäftsverkehr“ ⁶ .

3.2. Funktion, Terminierung und rechtliche Einordnung

3.2.1. Ziele und Zwecke der Due Diligence

3.2.1.1. Offenlegung von Unternehmensinformationen

Das vorrangigste Ziel einer Due Diligence ist das Ausgleichen der unterschiedlichen Informationsstände von dem sehr gut informierten Verkäufer und des meistens weniger gut bzw. kaum informierten Käufer. Dies geschieht durch die Offenlegung von Unternehmensinformationen. 7

Die Offenlegung der Informationen ist nicht nur für die betriebswirtschaftliche Beurteilung von Bedeutung, sondern auch für die spätere juristische Ausarbei- ¹ Vgl.Scherrer, G.

² Vgl. Botta, V. (2000)

³ Vgl. Schindler, C.M. (1998)

⁴ Vgl. Schindler, C.M. (1998), nähere Informationen im Anhang 3

⁵ Vgl. Schindler, C.M. (1998)

⁶ Vgl. Botta, V. (2000)

⁷ Vgl. Berens, W.; Brauner, H.U. (1999)

Due Diligence bei Unternehmensakquisitionen 6

tung des Vertragswerkes und den darin festgelegten Gewährleistungen und Garantien. 1

Während der Käufer an einer vollständigen Offenlegung sehr interessiert ist, wehren sich die Verkäufer, Informationen über ihr Unternehmen preiszugeben. Einerseits ist zu befürchten, dass nach erfolgter Offenlegung vertraulicher Informationen der Kaufinteressent die Verhandlungen abbricht. Andererseits kann die Due Diligence im Falle eines Vertragsabschlusses durch die Aufdeckung von Schwächen zur Verringerung des Verkaufspreises führen ² . Gleichwohl bei der Entdeckung von positiven Sachverhalten zur Erhöhung des Grenzpreises ³ , aber kaum zu Eingeständnissen der Gegenseite bezüglich des Kaufpreises. Dies verdeutlicht die folgende Abbildung: Einfluss der Due Diligence auf den Kaufpreis:

Der Kaufpreis...

50,0%

40,0%

30,0%

20,0%

10,0%

0,0%

Abbildung 1: Einfluss der Due Diligence auf den Kaufpreis (N=224) 4

Sollte der Verkäufer die Offenlegung von Informationen verweigern, muss er damit rechnen, dass der Käufer einen „Unsicherheitsabschlag“ ⁵ bei der Preisfindung einkalkuliert oder aber das Unternehmen als Durchschnittsunternehmen bewertet, obwohl dieses eventuell weitaus besser bewertet sein müsste. ⁶ Der Unternehmenskauf und -verkauf unterliegt den BGB Vorschriften, nach denen der Verkäufer die Pflicht hat, die Sachverhalte offen zu legen, deren Unterlassung einen Verstoß gegen Treu und Glauben bedeutet. 7

¹ Vgl. Kranebitter, G. (2002)

² Vgl. Kranebitter, G. (2002)

³ Der Grenzpreis ist derjenige Betrag, den der Käufer unter gegebener Zielsetzung

maximal für das zu bewertende Unternehmen ausgeben darf, ohne sich

schlechter zu stellen als beim Unterlassen des Erwerbs.

⁴ Quelle: Berens, W.; Strauch, J. (2002)

⁵ Berens, W.; Brauner, H.U. (1999), S. 71

⁶ Vgl. Berens, W.; Brauner, H.U. (1999)

⁷ Vgl. Berens, W.; Brauner, H.U. (1999)

Due Diligence bei Unternehmensakquisitionen 7

Die Offenlegung von Informationen verhindert Gewährleistungsansprüche, denn nach § 442 Satz 1 BGB hat der Verkäufer Mängel, die der Käufer bei Vertragsabschluss kannte, nicht zu vertreten. ¹ Somit zwingen diese Ansprüche des Käufers den Verkäufer, alle Tatsachen offen zu legen, die von der Gewährleistung ausgeschlossen werden sollen. Diese von der Gewährleistung ausgenommenen Tatsachen, sowie die offengelegten Tatsachen werden im Anhang des Kaufvertrages, dem sog. disclosure schedule, festgehalten. 2

Durch die Offenlegung von Informationen ist die Rechtssicherheit gewährleistet und die Beweisführung bei späteren Rechtsstreitigkeiten gesichert. 3

3.2.1.2. Analyse und Prüfung

Neben der Offenlegung von Informationen hat die Due Diligence ebenfalls die Aufgabe der Analyse und Prüfung.

Die Analyse des Unternehmens ist abhängig von den Zielen und dem Analyseobjekt. Das Analyseobjekt ist bei der Unternehmensakquisition die Zielgesellschaft, die dann in verschiedene Elemente nach bestimmten Kriterien aufgegliedert wird. Das der Due Diligence zugrundeliegende Ziel ist die Frage, inwieweit die Transaktion den strategischen Vorstellungen und Zielen entgegenkommt und wie hoch der Unternehmenswert ist. ⁴ Die wesentlichen Schritte einer Analyse sind:

• Vorbereitendes Sichten vorhandener Unterlagen

• Eigentliche Datenerhebung

• Aufbereitung und Darstellung der Daten

• Auswertung anhand von Beurteilungskriterien und durch Ergebnisdiskussion 5

Im letzten Punkt werden die Ergebnisse der einzelnen Elemente wieder zusammengefügt, um so das Unternehmen wieder als Ganzes betrachten zu können.

Die Analyse kann nur erfolgreich sein, wenn diese mit einer Prüfung des benutzten Datenmaterials einhergeht. Bei der Prüfung werden Normen festge-

¹ Vgl.Berens, W.; Brauner, H.U. (1999)

² Vgl. Kranebitter, G. (2002)

³ Vgl. Kranebitter, G. (2002)

⁴ Vgl. Berens, W.; Brauner, H.U. (1999)

⁵ Berens, W.; Brauner, H.U. (1999), S. 73

Due Diligence bei Unternehmensakquisitionen 8

legt, die vom speziellen Standpunkt des Käufers, seiner Interessenlage, der Zielsetzung der Transaktion sowie seinem Anspruchsniveau abhängig sind. Nach diesen Normen wird ein Soll-Objekt entwickelt, das dann mit dem Ist-Objekt, also der Zielgesellschaft, verglichen wird. ¹ Um den Soll-Ist-Vergleich zu erleichtern, können Due Diligence Checklisten verwendet werden. Diese werden sowohl für das Ist- als auch für das Soll- O bjekt beantwortet. Werden dann noch die erwarteten Merkmalsausprägungen angegeben, ist es möglich, Aussagen zu treffen, inwiefern Anforderungen erfüllt oder nicht erfüllt sind, die Anforderungen von sehr gut bis schlecht erfüllt sind oder mit welchem Prozentsatz die Anforderungen erfüllt sind. ² Durch den Soll-Ist-Vergleich werden Schwachstellen und Problembereiche aufgedeckt, die entweder zu einer Minderung des Kaufpreises oder im schlimmsten Falle zum Rücktritt des Kaufes führen können. 3

3.2.1.3. Entscheidungsgrundlage und Preisfindung

Oberstes Ziel der Due Diligence ist die Aufdeckung von Chancen und Risiken durch die Schaffung einer Transparenz des Zielunternehmens. Dadurch bildet die Due Diligence die Grundlage für die Entscheidung über den Kauf eines Unternehmens und für den dafür zu zahlenden Preis. ⁴ „Der Wert eines Unternehmens - i.S.d. subjektiven Grenzpreises- ergibt sich aus der Beziehung des Käufers zur Zielgesellschaft und drückt den Grad der Nützlichkeit des Akquisitionsobjektes zur Erreichung der finanziellen und strategischen Ziele aus.“ 5

Der Preis hingegen wird durch Verhandlungen ermittelt. Hierbei spielen der Unternehmenswert, die aktuelle Marktsituation und besonders das Verhandlungsgeschick der beiden Parteien eine Rolle. 6

3.2.1.4. Exkulpation

Durch die Due Diligence erhalten die involvierten Experten die Möglichkeit, durch die ausgeführten Untersuchungen und derer Dokumentation im Falle

¹ Vgl. Kranebitter, G. (2002)

² Vgl. Berens, W.; Brauner, H.U. (1999)

³ Vgl. Kranebitter, G. (2002)

⁴ Vgl. Kranebitter, G. (2002)

⁵ Berens, W.;Brauner, H.U. (1999), S. 79

⁶ Vgl. Berens, W.; Brauner, H.U. (1999)

Due Diligence bei Unternehmensakquisitionen 9

eines Rechtsstreites den Gegenbeweis antreten zu können. Sollten die Experten zur Haftung herangezogen werden, haben sie so den Nachweis, dass sie mit der entsprechenden Sorgfalt alle für die Transaktion relevanten Fakten und Tatsachen aufgedeckt und beurteilt haben. 1

3.2.2. Terminierung, Dauer und Umfang

Nach dem klassischen Modell wird die Due Diligence nach der Unterzeichnung des Letter of Intent ² (LoI) und vor der endgültigen Entscheidung eingeschoben. Dieser Zeitraum kann zwischen ein paar Tagen und ein paar Wochen variieren. Hierbei konzentriert sich die Due Diligence auf die juristische Ausgestaltung des Unternehmenskaufes und die Überprüfung der bereits vertra glich festgehaltenen Annahmen. 3

Eine andere Sichtweise ist die von Binder/Lanz. Hier wird der Due Diligence ein breiteres Zeitspektrum zugesprochen. Die Due Diligence beginnt bereits bei der Strategieformulierung (vor der ersten Kontaktaufnahme) und reicht bis zur Integration des neuen Unternehmens. ⁴ Die folgende Abbildung zeigt den Ablauf einer Transaktion mit den entsprechend involvierten Due Diligence -Phasen.

¹ Vgl. Berens, W.; Brauner, H.U. (1999)

² nähere Informationen im Anhang 4

³ Vgl. Schindler, C.M. (1998)

⁴ Vgl. Berens, W.; Brauner, H.U. (1999)

Due Diligence bei Unternehmensakquisitionen 10

Abbildung 2: Due Diligence-Review im Akquisitionsablauf nach Binder/Lanz 1

Auch gibt es die Möglichkeit der nach dem closing terminierten Due Diligence. Diese dient dann hauptsächlich dazu, bestimmte Tatsachen aufzudecken, die zu Ansprüchen gegenüber dem Verkäufer führen bzw. die als Beweise dienen, dass die negativen Tatsachen schon zum Zeitpunkt des Vertragsabschlusses vorhanden waren. 2

Der Umfang der Due Diligence ist sehr unterschiedlich und kann nicht pauschalisiert werden. So spielen z.B. exogene Einflussfaktoren eine Rolle. Das sind solche Faktoren, die dem Käufer ein Datum geben, und so festlegen, ob und inwiefern eine Due Diligence durchgeführt werden kann. Dies ist beispielsweise bei dem Auktionsverfahren der Fall, bei dem der Käufer nur einen bestimmten Zeitraum zur Verfügung hat, das Zielunternehmen zu durchleuchten. 3

¹ Quelle: Schindler, C.M. (1998)

² Vgl. Berens, W.; Brauner, H.U. (1999)

³ Vgl. Berens, W.; Brauner, H.U. (1999)

Due Diligence bei Unternehmensakquisitionen 11

Andere Faktoren, die den Umfang der Due Diligence beeinflussen, sind z.B. die Kosten, die Größe des Unternehmens und der Transaktion. Bei all den Faktoren sollte man dennoch den Grundsatz der Materiality (Wesentlichkeit) ¹ bewahren, um so einer Missachtung der für die Due Diligence notwendigen Sorgfalt zu entgehen. 2

3.2.3. Relevanz der Due Diligence im deutschen Zivilrecht

Inwiefern ist der Käufer verpflichtet, eine Due Diligence durchzuführen, und welche Konsequenzen hat diese Due Diligence oder eine unterlassene Due Diligence für die Gewährleistungsansprüche des Käufers? Mit dieser Frage muss man sich auseinandersetzen, wenn man die rechtliche Einordnung der Due Diligence bestimmen möchte.

Grundsätzlich gilt, dass der Käufer nach den Vorschriften des BGB zu keiner Prüfung verpflichtet ist. Es bleiben in diesem Fall alle Gewährleistungsansprüche erhalten. 3

Allerdings werden diese Ansprüche ausgeschlossen, sobald der Käufer Mängel bei Vertragsabschluss kannte bzw. bei der Übergabe bemerkt und die Leistung entgegennimmt, aber sich nicht die Gewährleistungsrechte vorbehält (§ 442 Abs. 1, Satz 1 BGB). 4

Sollte der Käufer dennoch eine Prüfung vornehmen, können die in der Prüfung erlangten Ergebnisse zum Ausschluss der Gewährleistungsansprüche führen.

Dies ist der grob schuldhaften Unkenntnis gleichzustellen, d.h. nach § 442 Abs. 1, Satz 2 BGB hat der Käufer keine Gewährleistungsansprüche, wenn ihm ein Mangel durch grobe Fahrlässigkeit entgangen ist und der Verkäufer ihm diesen nicht arglistig verschwiegen hat. Dass der Käufer den Mangel aufgrund grober Fahrlässigkeit nicht kannte, ist von dem Verkäufer zu beweisen. ⁵ Grobe Fahrlässigkeit liegt dann vor, wenn verkehrsübliche Sorgfalt in schwerem Maße verletzt worden ist. 6

¹ „Der Grundsatz stammt aus der Praxis der Prüfung der externen Rechnungslegung, gilt j e-

doch als allgemeiner Grundsatz der Informationsgewinnung und- vermittlung und stellt so-

wohl eine Maximal- als auch eine Minimalforderung dar.“ Berens, W.; Brauner, H.U. (1999), S.

79

² Vgl. Berens, W.; Brauner, H.U. (1999)

³ Vgl. Berens, W.; Brauner, H.U. (1999)

⁴ Vgl. Berens, W.; Brauner, H.U. (1999)

⁵ Vgl. Berens, W.; Brauner, H.U. (1999)

⁶ Vgl. Berens, W.; Brauner, H.U. (1999)